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¿Puede el familiar de un empresario trabajar para él y luego cobrar el paro?


 

 

Los familiares de un empresario o autónomo pueden trabajar para él, pero si la relación profesional termina ¿pueden cobrar el paro en las mismas condiciones que un trabajador normal? ¿hay problemas por el vínculo familiar que mantienen con quien les contrató?

 

Trabajador por cuenta ajena o “trabajador familiar”

 
¿Por qué puede haber problemas con los familiares de los empresarios?. Hay que analizar cada caso particular. Todo depende de si al trabajador se le considera “trabajador por cuenta ajena” o si se considera “trabajador familiar”. Veamos detenidamente estas situaciones.

En general, pueden acceder al paro todos los trabajadores por cuenta ajena al finalizar de prestar sus servicios en una relación laboral.
La relación laboral se basa en varias características, siendo una de las más importantes el hecho de que se trabaja por cuenta ajena, es decir, que el resultado del trabajo pertenece al empresario y no al trabajador. Es el empresario quien corre con los riesgos, quien tiene los medios de producción y quien vende el producto.

Muchas veces, cuando el trabajador es familiar del empresario y trabaja para él, esta nota de ajenidad desaparece, ya que el trabajador ve como el resultado del trabajo le repercute en parte y también corre con los riesgos.

Por ejemplo, un autónomo que trabaja como taxista, puede contratar a su mujer y a su hijo para que cada uno haga 8 horas en el taxi, en tres turnos. Como los ingresos del taxi son los que mantienen a la familia, el resultado del trabajo afecta a todos.

 
En ocasiones se considera que entre el trabajador y el empresario no hay una relación laboral real, aunque formalmente si lo sean los contratos de trabajo. Y no existiendo relación laboral real no se tiene derecho al paro.

 

¿Cuándo se considera que el trabajo familiar es laboral y cuándo no?

 
Tanto el Estatuto de los Trabajadores, como la Ley General de la Seguridad Social consideran que los familiares que convivan con el empresario y trabajen para él no son trabajadores por cuenta ajena y por lo tanto, no podrán pedir el paro al finalizar el trabajo, ya que deberían estar dados de alta como autónomos colaboradores.

Hablamos, por lo tanto, de que se presume que no hay relación laboral (salvo prueba en contrario) si quienes trabajan para el empresario y conviven con él son:

  • su cónyuge.
  • los hijos, los nietos, los padres y los abuelos.
  • los demás parientes (por consanguinidad, por afinidad, por adopción) hasta segundo grado (hermanos, por ejemplo).

No se tienen en cuenta las parejas de hecho, ni personas que afectivamente puedan estar dentro del núcleo familiar, pero que legalmente no tienen grado de parentesco. Por ejemplo, la novia del empresario no queda incluida en el grupo de trabajadores familiares.

Respecto de la convivencia, la jurisprudencia entiende que es un concepto amplio de convivencia, no que necesariamente haya que depender económicamente del empresario.

Cuando la empresa familiar es una sociedad mercantil o laboral, para poder pedir el desempleo y considerar que la relación es laboral, no se pueden tener participaciones de esa sociedad. Puede darse el caso de que la empresa no sea únicamente propiedad del familiar, si no que existan varios socios. En estos casos, si el familiar tiene el 50% o más del capital social es como si la empresa fuese del familiar, y salvo prueba en contrario, el trabajador no tendrá derecho a paro, si convive con ese familiar.

 

¿Cómo considera estos casos el Servicio Público de Empleo (SEPE)?

 
Lo analizamos a través de una de sus respuestas frecuentes:

” Pregunta: Cuando la empresa en la que se trabaja es de un familiar (padre, madre, familiar hasta 2º grado de consanguinidad o afinidad), ¿tiene derecho el trabajador a prestación por desempleo al quedar en paro?

 Respuesta: Si el familiar es un empresario individual, no tendría derecho a prestaciones si convive con él y no existen otros elementos de convicción que constaten el carácter laboral de la relación. A estos efectos, se valorarán conjuntamente todos los datos probatorios: tiempo de prestación de servicios y de cotización a la Seguridad Social, si ha habido modificación del régimen de afiliación, si forma parte de otro núcleo familiar, existencia de un trabajo efectivo, lejanía o proximidad del grado de parentesco, antecedentes respecto a la percepción de prestaciones por cese en una relación laboral anterior con el mismo empresario, etc.
Sí tendría derecho a prestaciones si no convive con el familiar. Si la empresa del familiar es una sociedad mercantil o laboral y el solicitante de prestaciones por desempleo no es titular de una participación social.
No tendría derecho a desempleo cuando la participación en el capital social del familiar o los familiares hasta el 2º grado con los que convive alcanza, al menos, el cincuenta por ciento del capital social, salvo prueba en contrario. Sí tendría derecho si el porcentaje citado no alcanza el cincuenta por ciento del capital social, o no convive con el familiar o familiares titulares de dicho porcentaje. “

 

Cómo probar que ha existido una verdadera relación laboral entre el empresario y su familiar

 
¿Cómo se demuestra que el trabajador no es “trabajador familiar” sino que ha trabajado para el empresario en las mismas condiciones que otros trabajadores?

Como se ha dicho anteriormente, si se prueba que no se es un trabajador familiar, sino un trabajador más, entonces sí que se tendrá derecho a acceder al paro cumpliendo los requisitos generales.

Cuando el trabajador familiar va a pedir el paro, el Servicio Público de Empleo comprueba que trabajó para un empresario familiar y valorará conjuntamente todas las pruebas. Para probar que la relación fue realmente laboral habrá que demostrar que se recibió un salario real, el tiempo que se lleva trabajando y las funciones reales y no simuladas que se hacen, el tener una familia a cargo a pesar de convivir… cada situación tendrá sus pruebas.

 

La jurisprudencia del Tribunal  Supremo

 
En lo que se refiere al trabajo de familiares o asimilados, el Tribunal Supremo ha elaborado la llamada “doctrina del fondo familiar común” (SSTS 1/10/1990, 14/06/1994, 30/04/2001, 27/07/2004), por la que se debe considerar trabajo familiar y no asalariado las actividades que lleven a cabo los distintos familiares del empresario en su centro de trabajo, cuando conviven con él, dando importancia a la utilidad patrimonial del trabajo que se incorpora al fondo común familiar.  Esta presunción legal no desaparece por el hecho de que existan documentos formales como contratos, nóminas, o se haya afiliado al trabajador en el Régimen General de la Seguridad Social, sino que para su destrucción debe demostrarse verdaderamente que el trabajador se encuentra en la misma situación de ajeneidad y dependencia que el resto de trabajadores no familiares.

 

Ejemplos reales llegados a los Tribunales
 
Casos de no laboralidad (el familiar no puede pedir el paro)

La Sentencia del TSJ del País Vasco de 12 de marzo de 2002 mantiene la no laboralidad cuando todos los familiares trabajan en un trabajo común, y establece que “sentar como regla expresa algo que el mismo sentido común ya nos dice: que cuando se trabaja en la empresa de un familiar intimo con el que se convive, es más probable que ese trabajo sea una aportación de esfuerzos a la “olla común” y, por tanto, sujeta a las reglas propias de esa situación de comunidad de intereses, que no que los familiares implicados hayan querido regir la prestación de los servicios del uno al otro conforme a las reglas propias del contrato de trabajo”.

La Sentencia del TSJ de Madrid de 11 de marzo de 2010, mantiene que no hay laboralidad al ser el marido de la farmacéutica que lleva la farmacia: “en el presente caso aunque manifieste que presta servicios para la farmacia de su esposa, realmente estamos ante una prestación para ambos. El demandante debe acreditar que ha llevado a cabo una verdadera prestación de servicios debidamente retribuida […]”.

Casos de laboralidad (el familiar si podría pedir el paro)

En cambio la Sentencia del TS de 5 de noviembre de 2008, mantiene que hay una relación laboral al demostrarse que se recibe un salario, ya que por la cantidad que se recibía se tiene que considerar un salario y no simplemente una aportación para pagar gastos: “no discutida la realidad de la prestación de servicios ni del percibo de una retribución y excediendo ésta, 722,790 euros mensuales, de lo que comúnmente se conoce como “dinero de bolsillo”, o “paga semanal” nombres con los que se designa a las cantidades proporcionadas a los hijos dependientes para los pequeños gastos fuera de casa, queda acreditada la condición de asalariado del demandante rompiendo así la presunción de no laboralidad de la relación de quien trabaja, convive y está a cargo del familiar titular de la empresa”.

 

Algunas conclusiones

 

  1. El SEPE puede denegar la prestación por desempleo a un trabajador que sea familiar del empresario  (padre, madre, familiar hasta 2º grado de consanguinidad o afinidad) y conviva con él, aunque este trabajador tuviera contrato laboral y haya estado cotizando a la Seguridad Social mientras trabajó para su familiar.
  2. El SEPE denegaría el derecho al paro por entender que ese familiar no debió estar en el régimen general, sino en el de trabajadores autónomos.
  3. Esta imposición no es absoluta: el trabajador puede aportar pruebas que demuestren que su situación en la empresa del familiar era la misma que el resto de trabajadores: recibir un salario real, independencia económica respecto del empleador, etc.

 

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80 comentarios en “¿Puede el familiar de un empresario trabajar para él y luego cobrar el paro?”

  1. Buenas tardes,

    a ver si podéis echarme una mano…

    Soy autónoma familiar de mi padre (que es el titular del negocio). Tengo derecho a prestación por desempleo y mi duda es la siguiente:

    Quiero capitalizar el paro que tengo generado para poderme quedar con el negocio familiar, entonces, tendría que presentar la memoria del proyecto (que es un negocio ya vigente) junto con la solicitud? O al ser autónoma familiar y querer capitalizar para poder “comprar” el negocio no tengo derecho a tal prestación?

    Yo entiendo que no debería de tener derecho pero como los socios de las cooperativas laborales pueden capitalizar la prestación por desempleo para poder abonar la parte de capital que les requieren me ha descentrado.

    Muchas gracias de antemano.

  2. Hola, mi mujer trabajó durante 5 años en la empresa de su padre, y durante ese tiempo estuvieron residiendo en distintos domicilios. Añadir que esto ocurrió entre los años 1991 y 1996, siendo en este año cuando se solicitó la prestación por desempleo, siendo denegada por la relación familiar. Actualmente es trabajadora por tiempo indefinido y quisiera saber si se puede reclamar al dia de hoy el subsidio que no fue concedido en su día. Muchas gracias

    • Buenos días, dependerá de la situación. Si sigue trabajando no podrá pedir ninguna ayuda del servicio de empleo, ya que son ayudas para desempleados. Si pierde el trabajo, habría que ver si sigue trabajando para su padre y si convive…   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

  3. Hola,
    Mi duda es la siguiente:
    Tras 12 años trabajando en una empresa pedí una excedencia voluntaria de 3 años para ayudar en la empresa de mi suegro ( con contrato laboral ) , la cosa no acaba de ir bien y me ha amenazado con despedirme, llevo 3 meses y medio de contrato ¿ tendría derecho a paro ? Aclarar que no estamos casados ni tenemos hijos, somos pareja de hecho y vivimos por nuestra cuenta.
    Gracias de antemano

  4. Buenas tardes.
    Mi caso es el siguiente:
    Llevo más de cuatro años trabajando por cuenta ajena para mi hermano y cuñada. Por desavenencias y roces, han decidido que lo mejor para mantener la cordialidad familiar es prescindir de mis servicios. La plantilla cuenta con 6 trabajadores más y mis servicios eran los mismos que los del resto, al igual que mis derechos y obligaciones. No vivimos en el mismo hogar.
    ¿Pondrán alguna reticencia a la hora de cobrar el paro?
    Muchas gracias.

    • Buenas tardes, habría que estudiar el caso exacto, pero no habiendo convivencia no debería haber problemas.

      Un saludo.   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

  5. Buenas, trabajo para mi hermana como autonoma (colaborador familiar). Cobro un salario mensual, con nomina no convivo con ella, si no con mi marido. ¿Tendría derecho a cobrar paro en caso de cese? Muchas gracias

    • El problema es que según entiendo, estás dada de alta como autónoma, no como trabajador por cuenta ajena y en los autónomos solo se cobra el paro si cotizas por cese de actividad. Lo explicamos en este artículo …   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

  6. hola.mira mi marido se a exo autónomo ase 5 meses pero veraz es pintor y no siempre tiene trabajo la pregunta es se me agota ya los 1 seis meses de subsidio por tener una hija y no se si me aceptaran por lo k mi marido es autónomo k pensáis gracias

    • Buenas tardes, dependerá de los ingresos de su marido como autónomo, y si superan los 486.45 euros de media en la unidad familiar (sumando todos los ingresos de la familia y diviéndolo entre el número de miembros de la familia).…   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

  7. Buenos dias, mi situacion es la siguiente, soy una mujer de 48 años, divorciada, sin cargos familiares ya que mis hijos estan independizados y estoy sin pareja, vivo en un piso de alquiler y no tengo ninguna posesion ni ahorros. He trabajado casi siempre como autonoma pero mi penultimo trabajo fue durante mas de dos años a regimen general, me despidieron y cogi el paro pero hice una capitalizacion del 100% para poder entrar a trabajar en la empresa donde estoy ahora de autonoma con un contrato mercantil donde llevo un año. Ahora me quedo sin trabajo otra vez, he cotizado este año un poco mas para tener derecho a paro pero creo que solo me corresponde un mes y tampoco estoy segura que me lo den ya que piden unos requisitos muy concretos. Me han dicho que hay una ayuda de algo mas de 400 euros que puedo pedir por ser mayor de 45 años para unos meses y quisiera saber si los autonomos como yo tenemos derecho a ella y donde debo dirigirme para solicitarla. Gracias

    • Buenos días Elisa. Las cotizaciones por desempleo de los autónomos no sirven para las ayudas del régimen general. Es un tema que explicamos con detalle en este artículo autónomos en paro (+info). Por ello, lo…   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

  8. Hola estoy recibiendo una prestación por desempleo ( 6 meses ) y se me termina el día 18 de este mes
    Y he ido a presentar un certificado de empresa que me faltaban por dar de hace 1 año y me lo han aceptado ( me han dicho que tengo derecho a 8 meses de paro ) pero al ingresar en la página web del inem no aparece que me hayan aumentado los 8 meses que dicen solo que el 18 de este mes finaliza la prestación y nose si tengo que esperar a que finalize para que se renueve o ir a la oficina de inem ??
    Muchas gracias

    • Buenas tardes, puede que aún no hayan actualizado el expediente online o que aún no hayan podido tramitar el certificado que entregó. Por lo que si se acerca el 18 y no cambia la situación, le recomiendo que acuda a…   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

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