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Los derechos del trabajador en un despido improcedente


 

 

Si el trabajador impugna su despido, un juez decidirá si es correcto, improcedente o nulo. ¿Cuáles son los derechos del trabajador ante un despido improcedente ?

 

Qué hacer si no se está conforme con  un despido

Cuando el trabajador se enfrenta a un despido o una finalización de contrato con la que no está conforme, puede impugnarla. Para ello el primer paso es presentar lo que se conoce como la Papeleta de Conciliación, para que la administración convoque a empresario y trabajador  y se intente llegar a  un acuerdo. Si el acuerdo no es posible,se abre el paso a la vía judicial, en la que un juez analizará los argumentos de las dos partes y decidirá sobre el despido.

 

Calificación del despido

Según lo que haya establecido la sentencia o acuerden las partes voluntariamente, el despido podrá ser declarado de tres formas posibles:

  • Despido procedente: Implica que el despido se hizo correctamente y que las causas que lo motivaron estaban suficientemente justificadas por el empresario.
  • Despido nulo: Declara que la causa del despido era discriminatoria, violaba derechos fundamentales y libertades públicas del trabajador, estaba relacionado con el disfrute de los derechos de maternidad y conciliación de la vida familiar o quería mermar las condiciones laborales de los representantes de los trabajadores.
  • Despido improcedente: Hay dos causas que generan la declaración de improcedencia de un despido:
    • bien porque no se cumplieron los requisitos formales exigidos legalmente
    • o bien porque las razones alegadas por el empresario no justifican suficientemente el despido. Es lo que se llama las “razones materiales” del despido.

 

Motivos por las que un despido puede ser declarado improcedente

 
A) Por no cumplir los “requisitos formales”
 
Hay determinados requisitos vinculados únicamente a la forma en que tiene que realizarse el despido.

Los requisitos generales que debe contener cualquier despido son:

  • Comunicación por escrito de la decisión empresarial.
  • Motivación de los hechos, detallando los incumplimientos que se imputan al trabajador, si estamos ante un despido disciplinario,  o las causas objetivas del despido, si estamos ente un despido objetivo.
  • Indicar la fecha de efectos del despido, que no tiene por qué coincidir con el día de la comunicación al trabajador.
  • No tramitar expediente contradictorio en los despidos disciplinarios de los representantes de los trabajadores o delegados de personal, así como no oír al trabajador afectado y el resto de miembros de su sindicato; incluso si se trata de delegados sindicales si la empresa tenía conocimiento de la condición del trabajador.

El incumplimiento de cualquiera de estos “requisitos formales”, conlleva que el despido se califique como improcedente.
 
 B) Por no cumplir los requisitos del fondo o “requisitos materiales”.
 
El empresario tiene la obligación de acreditar las causas expresadas en la carta de despido.
Aun cumpliendo los requisitos formales, la decisión extintiva puede ser calificada como improcedente si el empleador no se justifica adecuadamente el motivos del despido.
Por ejemplo, si se trata de un despido disciplinario, tendrá que demostrar los hechos que imputa al trabajador.  En los despidos objetivos, si es un despido por causas económicas, deberá demostrar que estas son reales y se ajustan a los requisitos que pide la ley, o si es un despido por falta de adaptación del trabajador, el empresario deberá poder probarla.

 

Efectos de la declaración de improcedencia: readmitir o indemnizar

 
Las consecuencias de la calificación de improcedencia del despido son iguales tanto para el incumplimiento de los requisitos formales como de los materiales.
Los resultados de un despido improcedente son los siguientes:
 
El empleador podrá optar entre readmitir al trabajador o indemnizarle.
 
Opción 1) READMISIÓN DEL TRABAJADOR.
 

  • El empresario deberá reincorporar al trabajador en las mismas condiciones que existían con anterioridad al despido, abonarle los salarios de tramitación entre la fecha de despido y la de readmisión y cotizar a la Seguridad Social durante ese período.
  • El trabajador deberá devolver la indemnización que percibió por la extinción.

 
Opción 2) INDEMNIZAR AL TRABAJADOR. 

 
Si el empresario no desea la readmisión, deberá indemnizar al trabajador por el despido improcedente. La opción por la indemnización da lugar al fin del contrato de trabajo, que se entenderá producido en la fecha del cese efectivo en el trabajo.
La cuantía de la indemnización dependerá de la fecha en que el trabajador comenzó prestar servicios:

  • Si la relación laboral se inició antes del 12 de febrero de 2012, deberá abonarle 45 días por año trabajado con un máximo de 42 mensualidades hasta el día 12 de febrero de 2012, y de 33 días por año con un máximo de 24 mensualidades desde esa fecha en adelante, prorrateándose por meses los períodos de tiempo inferiores a un año.
  • Si la relación laboral es posterior al día 12 de febrero de 2012, la indemnización será de 33 días por año con un máximo de 24 mensualidades, prorrateándose por meses los períodos de tiempo inferiores a un año.

Si el trabajador tiene la condición de representante de los trabajadores o delegado de personal, la opción entre la readmisión o la indemnización le corresponde al trabajador, no al empresario.

En las relaciones laborales de carácter especial, el importe de la indemnización será la establecida en la normativa que las regule.
Una vez que se paga la indemnización, la relación laboral con la empresa cesa y el trabajador ya se encuentra en situación legal de desempleo, por lo que si tiene las cotizaciones suficientes acumuladas, podrá solicitar la prestación por desempleo.

 
Plazos para realizar la opción por la reincorporación o por la indemnización.
 
Tanto si es el empresario, como un trabajador con la condición de representante de los trabajadores o delegado de personal, la opción sobre readmitir o indemnizar debe llevarse a cabo en el plazo de 5 días desde la notificación de la sentencia que declare la improcedencia del despido, sin necesidad de esperar a que la misma sea firme.

 
¿Qué pasa si el empresario no se pronuncia por ninguna opción?
 
Si transcurrido el plazo de cinco días, el empleador no ha ejercido ninguna de las dos opción y no ha recurrido la sentencia, se entenderá que ha optado por la readmisión y el trabajador tendrá que plantear en el Juzgado un procedimiento especial de ejecución de sentencia, llamado “Incidente de no readmisión”.
 
¿Qué puede hacer el trabajador si la empresa no le readmite en las mismas condiciones?
 
Si una vez reincorporado, tras la declaración de improcedencia del despido, el empleador no mantiene las mismas condiciones que venía disfrutando el trabajador con anterioridad a la extinción, se considera que se ha producido una “readmisión irregular”, debiendo seguirse un procedimiento similar al de la falta de opción del empresario.

 

¿Puede el empresario realizar un nuevo despido?

 
Si las causas de la improcedencia del despido fueron la falta de requisitos formales y el empleador opta por la readmisión del trabajador, tendrá dos posibilidades de realizar un nuevo despido:

  • Dentro de los 20 días siguientes al primer despido. Para ello debe cumplir los requisitos omitidos y pagar al trabajador los salarios hasta la nueva fecha de efectos, así como, las cotizaciones a Seguridad Social.
  • Una vez declarado la improcedencia del despido y habiendo optado el empresario por la readmisión, podrá en siete días tras la notificación de la sentencia efectuar un nuevo despido.

 

Consideraciones finales

 
Con la actual normativa,  la conclusión es el despido de un trabajador únicamente depende del dinero que esté dispuesto a abonar el empresario.

Únicamente en el caso de los despidos nulos la readmisión es obligatoria si la pide el trabajador, porque entran en juego valores como la no discriminación o protección de situaciones especiales. En los despidos improcedentes (que son la mayoría), aunque el empresario no haya podido demostrar el motivo del despido, no estará obligado a readmitir al trabajador, siendo suficiente con abonarle la indemnización correspondiente.

En estos casos, el interés del trabajador en estos casos será el de asegurarse de cobrar la indemnización a que legalmente tiene derecho.

 

Textos legales.

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180 comentarios en “Los derechos del trabajador en un despido improcedente”

  1. Hola buen día, tengo semana y media de baja por anciedad, depresión y acoso laboral. Y ayer recibí una carta de despido de la empresa donde trabajaba. Cuales son mis derechos aquí? Donde voy? Cuanto recibiría? Y que debo hacer ???
    Gracias

  2. Hola, hace un mes me han despedido y veo que mi cuenta de email (con mi nombre y apellido) sigue activa. Hay alguna ley que regule esto. Gracias

    • Usted se puede dirigir a la empresa y solicitar que la cuenta de correo vinculada a sus datos personales sea cancelada. La regulación de los datos personales está en la LOPD (+info) . Alguno de los…   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

  3. Hola buenas tardes… mi consulta es la sigiente.. llevo casi tres meses trabajando en un bar .. el otro dia recibi una llamda de telefono de unos de mis jefes diciendome q estaba despedida.. asi sin mas megustaria saber q tengo q hacer … gracias

  4. Hola buenos dias mi tema es el siguiente mi empresa esta apunto de jubilarse el jefe y me gustaria saber ¿si tengo algun derecho a liquidacion? muchas gracias

  5. Bola buenos días, mi pregunta es la siguiente me contrataron el día 1 de octubre y firme el contrato el día sábado 3 y el día domingo me llamaron para decirme que no querían que fuera a trabajar mas, según ellos por que no llene sus espectativas , interrumpiendo los 15 días de prueba solo fui a trabajar un dia . es legal despedirme durante mi periodo de prueba sin si quiera empezar

  6. Buenas,
    el domingo 4/10/2015 fui a trabajar en la cafetería en la que llevaba desde el día 15 de septiembre de este año y empecé a sentirme mal de repente. No sé si será por la comida o porque era un virus estomacal. Empecé a vomitar en la cafetería y tenía nauseas. Un amigo mío estaba ahí presente y me ayudó a limpiar el destrozo que hice y dado que no podía moverme mucho me ayudó a servir a dos clientas para que no vomitara encima suya. Luego llamé a mi jefa y con solo llegar a la cafetería empezó a ponerme mala cara y me dijo que no volviera más a trabajar. Me pagó 80€ desde el día 1-4 de este mes, ya que me había pagado las dos semanas del mes de septiembre y me dijo que hasta aquí. Yo creo que no me creyó que estaba mala pero habiendo cámaras dentro le dije que las mirara porque no estaba mintiendo. Y tras mirar las cámaras lo único que pudo decirle a mi compañera era que le pareció mal que mi amigo me ayudara a limpiar mi destrozo y que él sirviera si ella me veía bien por la cámara.
    El caso es que no entiendo nada y no sé si esto es denunciable o qué pasa. Le caeré mal, pero ni dejarme dar explicaciones ni nada, me pareció muy fuerte. ¿Qué puedo hacer?

    • Buenos días, si no está de acuerdo con el despido, puede demandar a la empresa. Si el despido fue sin una carta, le recomiendo que lea el artículo sobre > el despido verbal (+ info). El primer…   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

  7. Buenas tardes,

    Mi pregunta es la siguiente: He ganado el juicio a mi empresa y se ha declarado improcedente , le empresa a presentado un recurso a esa sentencia. Me podrian indicar cuanto tiempo tiene el juzgado para indicar a mi abogado porque recurre la empresa y el teimpo que tenemos para hacer nosotros una alegacion?. Me prodrian readmitir?Muchas gracias

    • Buenos días. En estos casos, si tiene usted un abogado llevando el despido, lo más razonable es que le haga la consulta a él, pues es el que tiene los conocimientos y toda la información del caso. Un saludo   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

  8. Hola, Buenos días.
    Empecé a trabajar de interna en febrero del año 2006. Mi jefa ahora me quiere despedir en el mes de noviembre y me quiere indemnizar con 7 días por mes trabajado. Es esto posible. Mi indemnización debería ser de más días?
    Gracias

    • Le hemos enviado un email (ref. 78200). Un saludo   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

  9. Cálculo despido improcedente al día de hoy. Disposición transitoria quinta. Antigüedad año 1988. En el cálculo hasta 02/2012, no se llega al tope de las 42 mensualidades. Sentencia del Tribunal Supremo del 29/09/2014, recurso 3065/2013. Pregunta: se puede seguir acumulando indemnización a 33 días por año, desde 02/2102 hasta el tope de las 42 mensualidades?

    • Consulta de asesoramiento profesional (ref. 77758)   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

  10. Hola mi empresa me despidio el viernes 4 por telefono nos dijeron que no volvieramos a currar ya que estamos despedidas.
    Llevamos en la empresa 3 meses y teniamos contrato cerrado hasta noviembre .
    Nos echaron de un dia para otro y a dia de hoy que han pasado 15 dias no hemos tenido notificacion por escrito ni ingresos de ello.
    Fuimos a la empresa y nos dijeron que fueramos al paro que alli estarian los papeles y que ya nos llamarian cuando nos hicieran el ingreso para firmar los papeles y no hacer dos viajes.
    Y tesulta que voy al paro el jueves y me dicen que alli consta como que estoy de vacaciones y no entiendo el porque de nada ya …. no se si es legal si no … que es lo que me tienen que pagar …. o que es lo que tengo que hacer

  11. Hola, la empresa donde trabajé desde el año 2000 me despidió con 20 días por año trabajado. Puse una denuncia y salió que mi despido es improcedente; pero la empresa, durante ese transcurso, ha cerrado. Dicha empresa me pagó 280 días, mi pregunta es la siguiente: ¿Fogasa sólo me tendría que pagar hasta los 365 días o me debe pagar 365 días más? Gracias.

    • Le hemos enviado un email de respuesta (referencia 76429)   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

  12. Ayer no fui a trabajar pq me sentó mal algo que comi en el bar donde trabajo, puesto q estaba en mal estado. No es la primera vez q se sirve marisco en mal estado. Hoy he recibido wsap del jefe diciendo que ha ido a la gestoria y q me han dado de baja!.
    Me pueden despedir por no tener justificante médico?; me puede informar vía wsp?. Qué debo hacer???. Gracias mil

    • Buenas tardes. El whatsapp no es un medio de notificación válido a efecto de despido. En el siguiente artículo tiene una serie de recomendaciones qué hacer ante un despido (+info).   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

  13. hola yo quería saber que tengo que hacer mi marido termino de trabajar y solicito el susidio y al cabo de un mes y pico le llega la carta pidiéndole que devuelva del año pasado septiembre y la mitad de octubre que cobro el año pasado pq dicen que me paso yo con mi nomina no siendo verdad, el pago de octubre como llego una recibió para pagarlo lo pagamos.Cuando fue al inem y llevo mi nomina efec tivamente lo miro el muchacho y le dijo que era cierto que no me pasaba que hiciera una reclamación y que no tenia que haber pagado nada, esto fue el 3 de el mes pasado julio y estamos a 13 de agosto y aun no me han dado respuesta yo quisiera saber cuanto pueden tardar en darme respuesta y una vez vean que no me he pasado si me tienen que pagar el mes y pico mas lo que yo he devuelto y sobre todo sino me responden que puedo hacer gracias.

  14. Buenas tardes,

    Quería hacer una consulta sobre mi situación laboral:

    Llevo casi 10 meses en una empresa y en septiembre finalizo contrato, por lo que cumpliré un año con ellos. Me han ido prorrogando el contrato cada 4 meses por lo que esta es mi última prórroga de 4 meses más.

    Desde que empecé a trabajar me obligan a cobrar las vacaciones y no reclamarlas, hasta fin de contrato y las cobro. Llevo casi un año con ellos y pretenden que no disfrute de mis vacaciones y que las vaya cobrando cada cuatro meses de contrato y no me ofrecen ningún calendario de solicitud de las mismas.

    Dado que me corresponden 10 días de vacaciones por cada prórroga de contrato, sólo disfruté 6 días en mi anterior contrato, el resto de días fueron retribuidos económicamente. Este último contrato me han comunicado verbalmente que por razones de la empresa no puedo disfrutar de las vacaciones, sino volver a pagármelas como han ido haciendo todas estas prórrogas.

    En resumen: En un año de trabajo solo me habrán dado 6 días de vacaciones. He intentado solicitar los diez días que me corresponden y se niegan rotundamente y me quieren obligar a cobrarlas sin mi consentimiento por razones de la empresa y alegando falta de personal cuando el resto de trabajadores fijos encargados, dentro de mi centro de trabajo están disfrutando de las vacaciones deliberadamente y sin restricciones. He buscado información y según he leído puedo solicitar los días y las fechas por escrito con una carta de solicitud de vacaciones en la que ellos deben firmar y aceptar.

    Mi pregunta es: ¿Puede ser que la empresa después de solicitar estos días, que por derecho me corresponden, despedirme de forma improcedente y dejarme sin paro? ¿Qué pasos debo seguir para que la empresa no me haga una trampa legal como me han ido haciendo hasta ahora y dejarme sin trabajo y sin paro, por reclamar lo que me pertenece?

    Muchas gracias, espero su respuesta.

    • Consulta de asesoramiento profesional (ref. mail 70575)   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

  15. BUENOS DIAS.MI PREGUNTA ES LA SIGUIENTE.EMPECÉ A TRABAJAR EN XXX HACE 15 DIAS.ERAN MIS 15 DIAS DE PRUEBA.EN EL DIA 14 ME PUSE MALA.HE ENTREGADO EL JUSTIFICANTE DEL MÉDICO.Y ME HAN DESPEDIDO.QUE PUEDO HACER.TODAVÍA NO HE FIRMADO.PERO NO ESTOI DEACUERDO.CREO QUE ES UN DESPIDO INJUSTO.PUEDO FIRMAR NO CONFORME.QUE PUEDO HACER?.ESPERO VUESTRA RESPUESTA.GRACIAS

  16. El pasado día 11/05/2015 les remití por este canal mi consulta de la que no he tenido respuesta que no se si les llego ó por falta de tiempo no han podido contestarme ,por tanto se las remito nuevamente y les agradezco su contestación.
    La consulta es la siguiente:

    Después de diversas consultas en la Tesorería de la Seguridad Social y en la Seguridad Social referente a la jubilación en la situación que expongo seguidamente no tengo claro varios interrogantes:
    Actualmente estoy en paro desde hace tres meses proveniente de un ERE , tengo 56 años y nos informaron que durante los dos años de paro el SEPE paga la cotización a la seguridad social con el mismo nivel máximo de aportación que tenía en la empresa y el resto de años (3 años) hasta los años 61 la cotización la paga la empresa pudiendo solicitar la jubilación anticipada a esos 61 años.

    a) Si me pongo a trabajar por cuenta ajena en otra empresa ¿me afecta de alguna forma al convenio especial ERE en mi situación, es decir me puedo jubilar a los 61 años y la cuantía será la misma que si no vuelvo a trabajar supuesto que el nuevo trabajo aporte el mismo nivel de cotización ó inferior?

    b) ¿Qué cuantía me quedara de pensión al cumplir los 61 años?

    Gracias

    • Buenas tardes. Se trata de una consulta que requiere asesoramiento profesional y no la podemos atender en el sistema de respuestas online, ya que tendríamos que revisar documentación y recabar más información de su caso.   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

  17. Hola quisiera hacerles una pregunta si a mi me han despedido sin decirme nada y han pasado la seguridad social . Me presente al trabajo y no me dejaron entrar. Que puedo hacer??? No me han pagado el mes, ni finiquito ni nada. Y si cambian de dueño la empresa no deberían cogerme como trabajadora ??? Espero que me podéis ayudar

    • Buenas tardes, le recomiendo que pida una > vida laboral (+ info) para ver si la empresa le ha dado de baja o no en la Seguridad Social. Si lo ha hecho le recomiendo actué contra el…   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

  18. hola mi pregunta es yo trabajo como monitora de tiempo libre hace 5 años el años pasado túbe a mi hijo entonces no me llamaron para trabajar este años el dia 5/05/2015 me llamo mi jefe para ir a trabajar a otro colegio donde nunca he trabajado y resulta que aye hay muchos problemas entre porque hay mas amistad que compañierismo y las que entran nuevas les dan problemas y al estar estas chicas protegidas por la directora del colegio nadie las puede echar dicho una de ellas la echo mi jefe el martes y la directora lo obligo a que la contrate otra vez y yo el miercoles al bajar para entregar a los niños a los profesores me vio sentada con ellos y porque le pose un gel que estaba desecho osía que no estaba conjelado para quemarle la hereda al niño despues de todo esto le dejo a la encargada que llamara al jefe y que me echara me llamo me jefe y me dejo la directora mi esta presionando y oblegando a que te echara y yo le deje que ella no tenia derecho que mi echra aconsejame que tengo que hacer porque quiero mandarle una carta o lo que sia a la directora para decerle que no tenia motivos para que me echara de esta manera muchas gracias y espero su respuesta lo antes posible

  19. soy una trabajadora fija discontinua en la rama de hosteleria y en unos dias esdtaba esperando a que me llamaran para trabajar puesto que tengo una media de contrato de 6 meses y medio y cual ha sido mi sorpresa que hoy recibi la llamada de la directora pero en lugar de decirme la fecha de incorporacion me dice que estoy despedida y me mandara todo por burofax que puedo hacer no me da explicacion ni motivo y nunca he tenido ningun parte ni nada incluso estaban contentos conmigo

  20. QUE POSIBILIDADES HAY DE IMPUGNAR UN DESPIDO EN EL QUE HA HABIDO UN ACTO DE CONCILIACIÓN, PERO EXISTE UNA DISCONFORMIDAD POR PARTE DEL TRABAJADOR PORQUE FIRMO UN ACTO DE CONCILIACIÓN DESPUÉS DE HABER SIDO CHANTAJEADO EMOCIONAL Y ECONÓMICAMENTE , Y AMENAZADO CON FUTUROS PUESTOS DE TRABAJO POR EL JEFE NACIONAL DE LA EMPRESA. EL DESPIDO SE PRODUJO HACE 4 MESES Y TENGO GRABACIONES EN LAS QUE SE ESCUCHA COMO ME CHANTAJEA Y COMO ME AMENAZA. SE ME INDENNIZO CON EL 75% DE LO QUE ME CORRESPONDÍA.

    • Es una cuestión que no podemos responder a través de los comentarios en la web. Uno de los abogados tendría que analizar todas las circunstancias de su caso.   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

    • Hola buenas noches mi caso es que llevo dos meses trabajando en la empresa y tengo un contrato de seis meses estoy de baja y va para largo, si me despiden ahora que llevo ese tiempo me tendrían que abonar…   ( ) cada comentario recibe su respuesta completa por email

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