TGSS: Hay obligación de darse de alta en autónomos aunque se gane menos del salario mínimo


 

 

La Tesorería General de la Seguridad Social (TGSS)advierte contra la “falsa creencia” de que no hay que darse de alta en autónomos si los ingresos de la actividad profesional por cuenta propia están por debajo del Salario Mínimo Interprofesional.

Sin embargo, ante la falta de una regulación clara, los Tribunales no siempre comparten este criterio.

¿Cuándo es obligatorio darse de alta y pagar las cuotas de Autónomos?

   
 

 

“Es obligatorio darse de alta en autónomos cuando se desarrolla la actividad de forma habitual”

 
La legislación define de este modo quién es un trabajador autónomo:
 

Se considera trabajador por cuenta propia o autónomo aquel que realiza de forma habitual, personal y directa una actividad económica a título lucrativo, sin sujeción por ella a contrato de trabajo y aunque utilice el servicio remunerado de otras personas.

El autónomo, por lo tanto, es un profesional que desarrolla su actividad de forma personal, directa y habitual.  Y es en este último concepto, el de la “habitualidad” donde está la clave para saber en qué momento uno tiene que darse de alta como autónomo.
 
Una persona que genera muy pocos ingresos al mes, o ninguno ¿se considera que está ejerciendo su actividad de forma habitual y por lo tanto debe darse de alta en el régimen de autónomos (RETA)?
 
En este punto es donde la Tesorería General de la Seguridad Social (TGSS) y los Tribunales tienen distintas interpretaciones de la ley.
 


 

La propia Administración reconoce que la obligatoriedad del alta en autónomos no está bien regulada

 
En la reciente Ley de Autónomos, aprobada en octubre de 2017, se incluye una disposición adicional (4ª) en la que se indica que en la Subcomisión del Congreso de los Diputados se determinarán los diferentes elementos que condicionan el concepto de habitualidad para la incorporación obligatoria en el régimen de autónomos y “se prestará especial atención a los trabajadores por cuenta propia cuyos ingresos íntegros no superen la cuantía del salario mínimo interprofesional.”
 
Efectivamente, ese es el problema, la situación de los autónomos cuyos ingresos no superan el Salario Mínimo Interprofesional (SMI) (735,90 euros al mes en 14 pagas en 2018), algo que es frecuente cuando se inician actividades de autoempleo o trabajos como freelance.
 
Y ahora que los políticos ya son conscientes del problema y hasta que el legislador decida clarificar la situación, ¿cuál es el criterio que hay que seguir?

 

a) El criterio de la Tesorería General de la Seguridad Social: si hay actividad, debe haber alta

 
En los últimos días han sido noticia en distintos medios de comunicación las declaraciones del director de Administración de la Tesorería de la Seguridad Social (TGSS) en Valencia, Moisés Magallón, durante unas jornadas organizadas por la Unión de Mutuas.
 
En ellas, afirmaba que entre los trabajadores activos, “se ha extendido la idea errónea” de que cualquier trabajo por cuenta propia con previsión de ingresos inferiores al salario mínimo interprofesional no obliga al alta en RETA, y eso no es así,  ya que “si hay ejercicio de actividad hay alta en RETA, con independencia del resultado económico”.
 
Este criterio  es el que viene sosteniendo habitualmente la TGSS.  Basta con llamar a su teléfono de información para obtener la misma respuesta: se considera como autónomo y por lo tanto, debe darse de alta en el RETA a quien desarrolla la actividad de forma personal, directa y habitual, como señala la ley, y no hay excepciones en función del tipo de actividad, gremio o ingresos reducidos.
 
Esa es al menos la “versión oficial” que transmite la Seguridad Social.  Luego, conversando con los técnicos, reconocen que pueden darse casos de “actividades marginales” con unos ingresos muy reducidos en las que la obligatoriedad del alta es más difícil de justificar, pero insisten en que podemos estar ante un cambio de criterio de la administración, ante la proliferación de actividades de autoempleo en la economía sumergida que hacen una competencia desleal a los autónomos que si cumplen con sus obligaciones de alta.
 


 

 

 
 

b) La jurisprudencia del Tribunal Supremo: hay habitualidad cuando los ingresos superan el SMI

 
La sentencia del Tribunal Supremo de 29 de octubre de 1997 (sentencia en pdf) y posteriormente, la de 20 de marzo de 2007 (pdf) se pronunciaron sobre el significado del requisito de habitualidad a la que se refiere la normativa vigente sobre Seguridad Social para darse de alta en el Régimen Especial de Autónomos.
 
Tanto en esta como en otras sentencias posteriores, el requisito de habitualidad se basa en los ingresos obtenidos por la actividad económica realizada, de tal manera que si no se supera el Salario Mínimo Interprofesional (SMI), no existiría la obligación de darse de alta en el régimen de autónomos de la Seguridad Social.
 
Esta interpretación de la jurisprudencia es la que permite que personas que realizan actividades puntuales, por las que ingresan al año menos de 10.302 €  (SMI en 2018) no se estén dando de alta en autónomos en Tesorería General de la Seguridad Social y tan solo lo hagan en Hacienda, eso si, declarando sus ingresos, porque la obligación de facturar existe desde el primer euro que se genera.

 

El dilema  ¿qué hacer?

 
El conflicto que se le plantea al profesional que genera muy pocos ingresos al mes es si seguir a) el criterio de la Tesorería General de la Seguridad Social, según el cual la obligación del alta no depende de los ingresos, sino de la habitualidad de la actividad, o por el contrario, b) el mantenido por los Tribunales, que fijan en los ingresos superiores al Salario Mínimo Profesional el punto a partir del cual la actividad es habitual y por lo tanto, el alta en autónomos sería obligatoria.
 
Ante esta situación de incertidumbre y hasta que el legislador clarifique la situación, estas pueden ser algunas sugerencias prácticas:

  • Acude a la oficina de la Tesorería General de la Seguridad Social y expón tu caso.
  • Busca información sobre tu actividad concreta. Contacta con otros profesionales o autónomos del mismo sector y valora la posibilidad de buscar asesoramiento profesional para saber hasta qué punto hay probabilidad de que la Tesorería te pueda obligar al alta según tu nivel de ingresos.
  • Considera si según tus previsiones de actividad y facturación debes de darte de alta en el Régimen de Autónomos y puedes aprovechar alguna de las bonificaciones y reducciones, o la Tarifas Planas de 50 euros al mes de cuota.

 

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    Normativa

  • Decreto 2530/1970, de 20 de agosto, por el que se regula el régimen especial de la Seguridad Social de los trabajadores por cuenta propia o autónomos
  • Ley 6/2017, de 24 de octubre, de Reformas Urgentes del Trabajo Autónomo
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    Un artículo de Oscar de las Heras

    Oscar de las HerasCoordinador de Loentiendo.com en el área de Derecho laboral



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    Hay publicados 8 comentarios sobre “TGSS: Hay obligación de darse de alta en autónomos aunque se gane menos del salario mínimo” (baja al final de la página para dejar el tuyo)

    1. Hola. Mi caso es el siguiente: tengo 60 años…y cotizados 23 años y 5 meses. Esas cotizaciones son por el régimen general y los últimos 13 años de autónomo, siendo la ultima fecha de cotización en marzo de 2004. No pude cobrar desempleo por ser autónoma de lo cual no estoy inscrita en el INEM ( de hecho mañana me voy a inscribir). Pero sí que a lo largo de ese período de cotización,he cobrado 6 años de desempleo. Al haber dejado de cotizar, hasta la fecha de jubilación pasarán más de 15 años…luego pierdo el derecho de jubilación….(tiraría a la basura los 23 años y meses). ¿Tengo posibilidad alguna de cobrar esta prestación, el subsidio de mayores de 55 años, (ya que creo que me serviría para poder cobrar la jubilacion)? Muchas gracias.

    2. Madrid: Siguiendo los principios de este artículo me di de alta y facturé poco. Me han dado de baja con caracter retroactivo de RETA 15 días antes de remitirme el acta de inspección. Aluden a jurispruddncia pero sin hacer alusión a cual. Vamos, que si no te das de alta te sancionan y si lo haces también. Un saludo

      • Hola Mila. Si interviene la Inspección de Trabajo es posible que hayan detectado indicios de fraude. Si lo desea, puede…  [ ] Se responde al lector por email (ref. 148803)

    3. Hola, soy autónoma desde hace año y medio y ahora necesito contratar a una persona para el verano debido al aumento de trabajo. Esa persona que deseo contratar es mi hermano que tiene una minusvalía de mas del 33 y cobra por ello, vive solo en otro domicilio donde esta empadronado y necesita trabajar.
      Qué tipo de contrato podría hacerle y como se entendería el contrato laboral o no laboral? Gracias

    4. Buenos días,

      Estoy completamente de acuerdo con lo indicado en el artículo. Como asesor, he advertido en numerosas ocasiones esta falsa creencia sobre el SMI y la obligación de cursar el alta en el RETA, no obstante, añado un dato curioso. Hace unos días, me llegó a mis manos, una resolución de la TGSS de Zaragoza, en la que obligaba con carácter retroactivo a a cursar la baja en el RETA de un autónomo haciendo referencia a la jurisprudencia del Tribunal Supremo, por no superar el volumen de ingresos netos el importe del SMI y por tanto no cumplirse el requisito de la habitualidad. Es verdad, que en esta resolución se consideraba que el autónomo debía de estar encuadrado en el SETA en vez de en el RETA, pero no deja de ser curioso, que en este caso, el hecho de no superar el SMI lo hayan empleado para cursar la baja en el RETA. Una vez más, la discrecionalidad de las administraciones nos crean una gran inseguridad jurídica a la hora de asesorar a nuestros clientes.

      • Gracias por el comentario, Nacho. A ver si de una vez por todas establecen normas con criterios claros y…  [ ] Se responde al lector por email (ref. 148312)

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